#1. Genèse
N. 1 La compétence fédérale en matière militaire compte parmi les plus anciennes compétences fédérales de la Suisse. Déjà la Constitution fédérale de 1848 attribuait à la Confédération la législation militaire, mais encore avec des réserves cantonales considérables. La révision totale de 1874 a considérablement renforcé la centralisation du domaine militaire. L'art. 60 de la Constitution fédérale en vigueur de 1999 reprend essentiellement la réglementation de l'art. 20 anc. Cst., mais précise la compétence fédérale globale pour l'organisation, l'instruction et l'équipement de l'armée.
N. 2 Le message du 20 novembre 1996 concernant une nouvelle Constitution fédérale (FF 1997 I 1 ss, 254) relevait que la souveraineté militaire de la Confédération était « aujourd'hui pratiquement globale ». La formulation de l'al. 1 devait clarifier que non seulement la législation, mais aussi l'ensemble de l'organisation, de l'instruction et de l'équipement relèvent de la compétence fédérale exclusive. L'al. 2 supprimé (concernant le droit de disposition cantonal sur les troupes cantonales) était considéré comme obsolète, car depuis la réforme de l'armée 95, il n'existe plus de troupes cantonales.
#2. Classification systématique
N. 3 L'art. 60 Cst. se situe dans le 2e titre (Compétences) de la Constitution fédérale, plus précisément dans le 3e chapitre sur la Confédération et les cantons, 2e section sur les compétences. La norme fonde une compétence fédérale exclusive au sens de l'art. 3 Cst. Elle est en relation étroite avec :
N. 4 La norme forme avec les art. 58 et 59 Cst. le fondement constitutionnel de la défense nationale suisse. Tandis que l'art. 58 Cst. fixe les principes sur le but et les tâches de l'armée et que l'art. 59 Cst. règle l'obligation de servir, l'art. 60 Cst. attribue la compétence de mise en œuvre exclusivement à la Confédération.
#3. Contenu normatif
N. 5 Législation militaire (al. 1) : La notion englobe l'ensemble de l'activité normative dans le domaine militaire. En font notamment partie la loi militaire (LM), l'ordonnance sur l'obligation de servir (OOSM), le code pénal militaire (CPM), l'organisation de l'armée (OOrgA) et tous les autres actes militaires. La compétence législative est globale et exclusive ; il ne reste aux cantons aucune marge pour leurs propres réglementations de droit militaire (ATF 67 I 277 c. 2).
N. 6 Organisation : La compétence d'organisation comprend toute la structure de l'armée, sa répartition en forces partielles, les structures de commandement, la répartition des membres de l'armée ainsi que l'organisation territoriale. Depuis la réforme de l'armée 95, il n'existe plus de troupes cantonales ; l'armée est entièrement organisée au niveau fédéral (Ehrenzeller/Schindler/Schweizer/Vallender, Commentaire saint-gallois Cst., 4e éd. 2023, art. 60 n. 4).
N. 7 Instruction : Cette compétence s'étend à tous les aspects de l'instruction militaire : écoles de recrues, écoles de cadres, cours de répétition, services d'état-major et cours spéciaux. La Confédération détermine intégralement le contenu, la durée, le lieu et la méthodologie de l'instruction militaire.
N. 8 Équipement : Ceci comprend tout l'équipement matériel de l'armée : armes, munitions, véhicules, uniformes, appareils techniques, systèmes informatiques et de communication. La Confédération est responsable de l'acquisition, de l'entretien, du stockage et de la liquidation du matériel de l'armée.
N. 9 Reprise d'installations militaires (al. 3) : La Confédération peut reprendre contre indemnité équitable les installations militaires des cantons. Cette disposition n'a guère plus d'importance pratique depuis la fédéralisation complète de l'armée. Elle concerne aujourd'hui principalement les stands de tir, les arsenaux ou autres infrastructures à usage militaire qui se trouvent encore en propriété cantonale (Waldmann/Belser/Epiney, CS Cst., 2e éd. 2024, art. 60 n. 12).
#4. Effets juridiques
N. 10 La compétence fédérale exclusive a pour conséquence que toute législation cantonale dans le domaine militaire est anticonstitutionnelle. Les cantons ne peuvent adopter ni dispositions complémentaires ni dispositions d'exécution du droit militaire. Même des conventions contractuelles entre la Confédération et les cantons ne peuvent modifier l'ordre constitutionnel des compétences (ATF 67 I 277).
N. 11 La compétence fédérale globale s'étend aussi à tous les domaines annexes du domaine militaire, notamment :
- Justice militaire et procédure pénale militaire
- Assurance militaire
- Responsabilité de l'État pour les dommages dans le service militaire (ATF 123 II 577, ATF 127 II 289)
- Taxe d'exemption du service militaire
- Droit disciplinaire
- Administration des immeubles militaires
N. 12 Pour la mise en œuvre pratique, cela signifie que seules les autorités fédérales sont compétentes pour l'activité normative et l'exécution dans le domaine militaire. Les cantons n'ont plus de compétences militaires propres et ne fonctionnent tout au plus que comme organes d'exécution de la Confédération, dans la mesure où le droit fédéral le prévoit (p. ex. lors du recrutement selon l'art. 9 LM).
#5. Points controversés
N. 13 Délimitation par rapport au droit de police : La délimitation entre tâches militaires (compétence fédérale) et tâches de police (compétence cantonale en principe) est controversée. Müller (Föderalismus und Sicherheit, 2021, p. 234 ss) défend la position que les engagements subsidiaires de l'armée en soutien aux autorités civiles relèvent encore de la compétence militaire fédérale. Par opposition, Kälin (Verfassungsrechtliche Schranken des Armeeeinsatzes im Innern, ZBl 2019, p. 456) souligne que la souveraineté policière cantonale n'est pas touchée par l'art. 60 Cst. et que les engagements de l'armée à l'intérieur requièrent toujours l'accord des cantons.
N. 14 Rapport avec la protection de la population : La délimitation entre militaire (art. 60 Cst.) et protection civile (art. 61 Cst.) soulève parfois des questions. Rhinow/Schefer/Uebersax (Droit constitutionnel suisse, 3e éd. 2016, n. 3456) plaident pour une séparation stricte des deux domaines. Tschannen (in : Ehrenzeller et al., Commentaire saint-gallois Cst., art. 61 n. 8) en revanche considère les chevauchements comme inévitables, notamment lors de l'usage commun d'infrastructures.
N. 15 Privatisation des tâches militaires : La question de savoir dans quelle mesure la Confédération peut déléguer des tâches militaires à des privés est controversée. Häfelin/Haller/Keller/Thurnherr (Droit constitutionnel fédéral suisse, 10e éd. 2020, n. 1123) rejettent une délégation des tâches militaires essentielles de souveraineté. Vogel (Sicherheit durch Privatisierung ?, 2018, p. 89 ss) différencie entre tâches de combat (non déléguables) et prestations de soutien (déléguables).
#6. Indications pratiques
N. 16 Lors de l'application de l'art. 60 Cst., il faut tenir compte du fait que la compétence fédérale est réellement globale. Même des domaines apparemment périphériques comme l'administration de stands de tir pour exercices militaires en relèvent. Les prescriptions cantonales ou communales qui veulent limiter les activités militaires (p. ex. dispositions de protection contre le bruit pour places de tir) ne sont licites que dans la mesure où elles ne rendent pas impossible l'usage militaire.
N. 17 Pour la pratique, l'ordre de responsabilité est notamment pertinent : les dommages en relation avec des activités militaires sont soumis exclusivement au droit fédéral de la responsabilité selon les art. 135 ss LM. Les dispositions cantonales sur la responsabilité de l'État ne sont pas applicables, même si le dommage survient sur territoire cantonal (ATF 127 II 289).
N. 18 L'obligation d'indemnisation selon l'al. 3 ne s'applique aujourd'hui pratiquement plus qu'à la reprise d'installations cantonales existantes. Le caractère équitable de l'indemnité se fonde sur la valeur vénale de l'installation en tenant compte de son affectation militaire. Les litiges entre la Confédération et les cantons sur de telles indemnités sont jugés par le Tribunal fédéral comme seule instance selon l'art. 189 al. 2 Cst.