#1. Storia della genesi
N. 1 L'art. 94 Cost. riprende sostanzialmente i principi della costituzione economica della vecchia Costituzione federale (art. 31 cpv. 1 vCost). La disposizione è stata sistematicamente ricollocata e modernizzata testualmente durante la revisione totale del 1999, senza che fosse intesa alcuna modifica materiale (FF 1997 I 241). Il costituente voleva mantenere l'ordinamento economico svizzero consolidato, che si basa sull'iniziativa economica privata, ma ammette l'intervento statale per correggere i fallimenti del mercato.
N. 2 La storia della genesi mostra una tensione tra ordinamento economico liberale ed economia sociale di mercato. Mentre il messaggio del 1996 parlava ancora di un'«economia sociale di mercato», si impose infine la formulazione più neutrale del «principio della libertà economica» (FF 1997 I 242). Questa decisione terminologica riflette il carattere di compromesso della costituzione economica svizzera tra libertà di mercato e intervento statale.
#2. Inquadramento sistematico
N. 3 L'art. 94 Cost. si trova all'inizio della 3ª sezione («Economia») del 3° titolo della Costituzione federale e rappresenta la norma fondamentale della costituzione economica svizzera. La disposizione ha una doppia natura: è sia norma costituzionale oggettiva sia fondamento del diritto fondamentale della libertà economica sancito nell'art. 27 Cost.
N. 4 Le connessioni sistematiche sono molteplici: → l'art. 27 Cost. concretizza la dimensione di diritto individuale, → gli artt. 95–107 Cost. contengono disposizioni economiche settoriali, → l'art. 36 Cost. disciplina i presupposti per le restrizioni dei diritti fondamentali, ↔ l'art. 5 Cost. (principio dello Stato di diritto) e l'art. 3 Cost. (federalismo) formano il quadro costituzionale.
#3. Elementi di fattispecie / Contenuto normativo
N. 5 Principio della libertà economica (cpv. 1): La norma postula un ordinamento economico fondamentalmente libero dall'intervento statale. Il Tribunale federale sottolinea tuttavia che l'attività economica statale è ammissibile in base alla prassi costituzionale vissuta e non costituisce una restrizione dei diritti fondamentali, finché l'offerta privata non viene addirittura soppiantata (DTF 138 I 378 consid. 5.3).
N. 6 Concorrenza: Il principio comprende in particolare il principio della concorrenza. Le misure statali devono essere configurate in modo neutrale dal profilo della concorrenza. Ciò significa in particolare il divieto di sovvenzioni incrociate sistematiche tra settori monopolistici e concorrenziali (DTF 143 II 425).
N. 7 Mercato interno: L'art. 94 Cost. garantisce il mercato interno svizzero. Le barriere cantonali all'accesso al mercato sono ammissibili soltanto alle condizioni dell'art. 95 cpv. 2 Cost.
N. 8 Benessere e sicurezza economica (cpv. 2): Questa disposizione obbliga Confederazione e Cantoni alla collaborazione con l'economia privata. Fonda una disposizione di obiettivo statale senza immediata giustiziabilità (Vallender, SG Komm. BV, art. 94 n. 8).
N. 9 Condizioni quadro favorevoli (cpv. 3): Lo Stato deve creare condizioni ottimali per l'attività economica privata. Ciò comprende la certezza del diritto, infrastrutture funzionanti e stabilità macroeconomica (Rhinow/Schefer/Uebersax, Verfassungsrecht, § 11 n. 34).
N. 10 Riserva costituzionale (cpv. 4): Deroghe al principio della libertà economica sono ammissibili soltanto se previste nella Costituzione federale (p.es. art. 98 Cost. per la Banca nazionale, art. 103 Cost. per la politica strutturale) o giustificate da diritti di regalia cantonali.
#4. Conseguenze giuridiche
N. 11 Efficacia normativa: L'art. 94 Cost. spiega un'efficacia normativa immediata. L'agire statale che viola il principio della libertà economica è contrario alla Costituzione, purché non sussista un'eccezione secondo il cpv. 4 (DTF 142 I 99 consid. 5.2).
N. 12 Standard di verifica: Nel controllo delle misure statali, l'art. 94 Cost. funge da standard costituzionale oggettivo. La verifica avviene su due livelli: Sussiste una deroga al principio? In caso affermativo: È coperta da una riserva costituzionale o da un diritto di regalia cantonale?
N. 13 Mandato legislativo: I cpv. 2 e 3 contengono mandati legislativi per Confederazione e Cantoni. Questi devono essere osservati nella configurazione dell'ordinamento economico, ma non fondano diritti soggettivi azionabili (Häfelin/Haller/Keller/Thurnherr, Bundesstaatsrecht, n. 1654).
#5. Punti controversi
N. 14 Attività economica statale: L'ammissibilità dell'attività economica statale è controversa. Il Tribunale federale si basa sulla «prassi costituzionale vissuta» (DTF 138 I 378). Parti della dottrina criticano questo approccio come metodicamente problematico, poiché l'interpretazione costituzionale non dovrebbe essere determinata dalla prassi fattuale (critico: J. Reich, Grundsatz der Wirtschaftsfreiheit, p. 234; favorevole: Richli, Wirtschaftsverfassungsrecht, § 4 n. 89).
N. 15 Principio di sussidiarietà: È controverso se dall'art. 94 Cost. derivi un principio di sussidiarietà giustiziabile. Il Tribunale federale lo considera un'immagine direttrice di politica economica senza vincolatività giuridica. La dottrina è divisa: Biaggini (Komm. BV, art. 94 n. 5) afferma una certa forza normativa, mentre Rhinow (Wirtschafts- und Eigentumsverfassung, p. 156) la rifiuta.
N. 16 Rapporto con l'art. 27 Cost.: È controverso il rapporto tra la norma oggettiva (art. 94 Cost.) e il diritto fondamentale (art. 27 Cost.). La dottrina dominante considera l'art. 94 Cost. come norma di principio oggettiva con ambito di protezione più esteso (Vallender/Hettich/Lehne, Wirtschaftsfreiheit, p. 89), mentre altri assumono una sostanziale coincidenza (Müller/Schefer, Grundrechte, p. 1023).
#6. Indicazioni pratiche
N. 17 Ordine di verifica: Nella valutazione giuridica occorre dapprima verificare se una misura statale tocchi l'ambito di protezione della libertà economica. Successivamente si deve esaminare se sussista una restrizione e se questa sia giustificata (→ art. 36 Cost.) o se si applichi un'eccezione secondo l'art. 94 cpv. 4 Cost.
N. 18 Delimitazione dai beni di polizia: Le misure per la protezione dei beni di polizia (salute, sicurezza, ambiente) non rientrano nell'art. 94 cpv. 4 Cost., ma devono essere valutate secondo l'art. 36 Cost. La delimitazione può essere difficile nel singolo caso (DTF 130 I 26 consid. 4.3).
N. 19 Diritti di regalia cantonali: Nell'invocare diritti di regalia cantonali occorre dimostrare che la regalia è cresciuta storicamente ed è stata esercitata in modo continuo. Nuove «regalie» non possono più essere fondate (DTF 142 I 99 consid. 5.4).
N. 20 Diritto europeo: Nelle fattispecie transfrontaliere devono essere osservati gli accordi bilaterali, in particolare l'Accordo sulla libera circolazione delle persone e gli accordi settoriali. Questi possono contenere obblighi di liberalizzazione più estesi rispetto all'art. 94 Cost. (DTF 130 I 26 consid. 3).