#1. Historique
Ch. 1 L'art. 120 Cst. a été créé lors de la révision totale de la Constitution fédérale de 1999 et a remplacé l'ancien art. 24novies aCst. (introduit en 1992). La disposition constitutionnelle répondait aux développements rapides de la biotechnologie génétique et au besoin sociétal de garde-fous juridiques pour ces nouvelles technologies (FF 1997 I 244). La disposition a été complétée ultérieurement par la disposition transitoire art. 197 ch. 7 Cst., qui prévoyait un moratoire de cinq ans pour l'utilisation agricole d'organismes génétiquement modifiés.
Ch. 2 Le constituant poursuivait avec l'art. 120 Cst. trois objectifs centraux : la protection contre les abus du génie génétique, la sauvegarde de la dignité de la créature ainsi que la protection de la diversité génétique. Le concept de « dignité de la créature » constituait une nouveauté en droit constitutionnel et a suscité des débats intenses sur sa portée normative (FF 1997 I 244 s.).
#2. Classification systématique
Ch. 3 L'art. 120 Cst. se trouve dans la 8e section « Logement, travail, sécurité sociale et santé » et entretient un lien systématique étroit avec l'art. 119 Cst. (procréation médicalement assistée et génie génétique dans le domaine humain). La division en deux de la réglementation du génie génétique entre domaine humain et extra-humain reflète les standards éthiques et juridiques différents dans ces domaines.
Ch. 4 La norme présente de multiples liens transversaux : → art. 73 Cst. (développement durable), → art. 74 Cst. (protection de l'environnement), → art. 78 Cst. (protection de la nature et du paysage), → art. 80 Cst. (protection des animaux) ainsi que → art. 104 Cst. (agriculture). Ces références systématiques soulignent l'exigence de protection globale de la Constitution dans le domaine de la biotechnologie.
#3. Éléments constitutifs / Contenu de la norme
Ch. 5 L'art. 120 al. 1 Cst. établit un commandement de protection général contre les « abus du génie génétique ». Le concept d'abus présuppose un usage licite et implique ainsi que le génie génétique n'est pas interdit en soi, mais seulement son application abusive.
Ch. 6 L'art. 120 al. 2 phrase 1 Cst. fonde une compétence fédérale globale pour l'édiction de prescriptions sur la manipulation du patrimoine germinal et génétique. Cette compétence englobe toutes les phases depuis le système confiné en passant par les essais de dissémination jusqu'à la mise sur le marché.
Ch. 7 Le concept central et à la fois le plus controversé est la « dignité de la créature » à l'art. 120 al. 2 phrase 2 Cst. La doctrine dominante n'y comprend que les êtres vivants non humains (Schmithüsen/Zachariae, Aspekte-Schaerer, 121 ss.), tandis qu'une opinion minoritaire y inclut aussi l'être humain (Errass, Gentechnologie, 61 ss. et ZSR 2002 I 333 s.). Le Tribunal fédéral a précisé dans ATF 135 II 405 consid. 4.3 que la dignité de la créature existe indépendamment du génie génétique et doit également être respectée en dehors de ce domaine.
Ch. 8 La « sécurité de l'être humain, de l'animal et de l'environnement » constitue un autre bien protégé. Il est controversé de savoir si la protection de la propriété en fait également partie : Errass (Gentechnologie, 53 s. ; SG Komm. BV-Schweizer/Errass, Art. 120 N. 12) l'affirme, tandis qu'Epiney et al. (Gentechnikfreie Gebiete, n° 106 ss., 132 ss.) le nient.
Ch. 9 La protection de la « diversité génétique » vise la conservation de la biodiversité et entretient un lien étroit avec → l'art. 78 Cst. (protection de la nature et du paysage).
#4. Effets juridiques
Ch. 10 L'art. 120 Cst. est principalement une norme de compétence qui oblige la Confédération à édicter des prescriptions de protection. La mise en œuvre s'est effectuée principalement par la loi sur le génie génétique (LGG), la loi sur la protection de l'environnement (notamment art. 29a-h LPE) et la loi sur l'agriculture (art. 27a LAgr).
Ch. 11 La dignité de la créature déploie un effet direct lors de la pesée d'intérêts dans des cas d'application concrets. Le Tribunal fédéral a retenu dans ATF 135 II 384 que lors d'expériences sur des primates, la dignité de la créature doit être prise en compte comme facteur dans la pesée d'intérêts.
Ch. 12 L'art. 120 Cst. ne fonde pas de droits subjectifs pour les particuliers, mais influence l'interprétation et l'application du droit ordinaire dans le sens d'une interprétation conforme à la Constitution.
#5. Points de controverse
Ch. 13 Le concept de « créature » fait l'objet d'une controverse fondamentale : Tandis que la doctrine dominante (Schmithüsen/Zachariae, Aspekte-Schaerer, 121 ss.) ne considère que les êtres vivants non humains, Errass (Gentechnologie, 61 ss. et ZSR 2002 I 333 s.) plaide pour l'inclusion de l'être humain. Cette question a des répercussions directes sur le champ d'application de la norme.
Ch. 14 Le champ de protection de la « sécurité de l'être humain » est également controversé : Errass (Gentechnologie, 53 s. ; SG Komm. BV-Schweizer/Errass, Art. 120 N. 12) et le commentaire saint-gallois y voient également la protection de la propriété comprise, tandis qu'Epiney et al. (Gentechnikfreie Gebiete, n° 106 ss., 132 ss.) rejettent ceci eu égard à la garantie spécifique de la propriété à → l'art. 26 Cst.
Ch. 15 La portée concrète de la dignité de la créature demeure controversée. Tandis que le Tribunal fédéral défend une solution pragmatique de pesée d'intérêts (ATF 135 II 405), des parties de la doctrine exigent des limites absolues d'instrumentalisation (CENH, La dignité de la créature dans le règne végétal, Berne 2008).
#6. Indications pratiques
Ch. 16 Lors de l'autorisation d'essais de dissémination, une évaluation des risques globale incluant tous les biens protégés mentionnés à l'art. 120 Cst. est requise. Les autorités doivent démontrer qu'elles ont inclus la dignité de la créature dans leur pesée d'intérêts (ATF 129 II 286).
Ch. 17 Pour la pratique des commissions cantonales d'expérimentation animale, ATF 135 II 384 a fixé des standards contraignants : Plus un animal est proche de l'être humain, plus ses intérêts doivent être pris en compte avec un poids important dans la pesée d'intérêts.
Ch. 18 Le moratoire prolongé pour les OGM dans l'agriculture (art. 37a LGG) limite la portée pratique de l'art. 120 Cst. dans ce domaine. La recherche en milieu confiné reste cependant licite, pour autant que les mesures de sécurité soient respectées.
Ch. 19 La jurisprudence récente sur les droits fondamentaux pour les primates (ATF 147 I 183) montre que la dignité de la créature déploie également des effets en dehors du génie génétique et que des développements cantonaux dans ce domaine ne sont pas exclus.