#1. Historique
N. 1 La prévoyance professionnelle a été ancrée pour la première fois dans la Constitution fédérale en 1972 avec l'art. 34quater aCst (FF 1971 II 1545). Cet article constitutionnel établissait déjà les grandes lignes du système actuel des trois piliers et chargeait la Confédération d'édicter des prescriptions sur la prévoyance professionnelle.
N. 2 Lors de la révision totale de la Constitution fédérale de 1999, l'art. 34quater aCst a été repris dans l'art. 113 Cst avec seulement de légères adaptations linguistiques (FF 1997 I 410). Le message précise que les exigences constitutionnelles existantes devaient être reprises sans modification afin de garantir la continuité du système des trois piliers qui avait fait ses preuves (FF 1997 I 410 s.).
N. 3 L'innovation matérielle la plus importante par rapport à l'art. 34quater aCst se trouve à l'al. 2 let. e, selon lequel la Confédération peut déclarer obligatoire la prévoyance professionnelle pour certains groupes d'indépendants. Cette compétence a été insérée en raison des expériences faites avec l'assurance facultative et des prestations de prévoyance parfois insuffisantes chez les indépendants (FF 1997 I 410).
#2. Classement systématique
N. 4 L'art. 113 Cst forme, avec l'art. 111 Cst (AVS/AI) et l'art. 114 Cst (assurance-chômage), le noyau de l'ordre constitutionnel des assurances sociales. Les trois piliers de la prévoyance vieillesse sont systématiquement coordonnés : le premier pilier (AVS) couvre les besoins vitaux, le deuxième pilier (prévoyance professionnelle) permet de maintenir le niveau de vie habituel, et le troisième pilier (prévoyance individuelle) sert de complément individuel.
N. 5 La disposition de compétence de l'al. 1 appartient systématiquement aux compétences matérielles de la Confédération (art. 54–125 Cst). Elle fonde une compétence fédérale globale avec effet dérogatoire ultérieur, de sorte que les réglementations cantonales dans le domaine de la prévoyance professionnelle ne sont plus admissibles qu'à titre subsidiaire (→ Art. 49 Cst). Les cantons restent toutefois compétents pour la prévoyance professionnelle de leur propre personnel, dans la mesure où le droit fédéral ne prévoit pas de réglementations exhaustives (ATF 135 I 28 consid. 5).
N. 6 Les buts sociaux de l'art. 41 Cst complètent de manière programmatique les mandats constitutionnels concrets des art. 111–114 Cst. Alors que l'art. 41 al. 2 Cst ne fonde cependant pas de droits subjectifs, les exigences spécifiques de l'art. 113 al. 2 Cst créent des garde-fous contraignants pour le législateur fédéral (→ Art. 41 Cst).
#3. Éléments constitutifs / Contenu normatif
N. 7 Compétence législative (al. 1) : La Confédération n'a pas seulement le pouvoir, mais l'obligation d'édicter des prescriptions sur la prévoyance professionnelle. Cette compétence globale saisit tous les aspects du deuxième pilier, des conditions de prestations à la surveillance en passant par l'organisation.
N. 8 Objectif de prestations (al. 2 let. a) : La prévoyance professionnelle doit, avec l'AVS/AI, permettre « la continuation du niveau de vie habituel de façon appropriée ». Selon la conception du Conseil fédéral, les rentes du premier et du deuxième pilier doivent atteindre ensemble 60% du dernier salaire brut pour les revenus moyens. Le Tribunal fédéral a précisé qu'une surassurance par cumul de différentes assurances sociales n'est pas compatible avec l'objectif du deuxième pilier (ATF 130 V 369 consid. 2.2).
N. 9 Obligation d'assurance (al. 2 let. b) : L'obligation pour les salariés forme le noyau de la prévoyance professionnelle. La notion de qualité de salarié dans la prévoyance professionnelle est identique à celle de l'AVS. La loi peut prévoir des exceptions, par exemple pour les revenus modiques ou les durées d'emploi courtes (Riemer/Riemer-Kafka, Recht der beruflichen Vorsorge, § 4 N. 25 ss).
N. 10 Exécution par des institutions de prévoyance (al. 2 let. c) : Les employeurs doivent assurer leurs salariés auprès d'une institution de prévoyance. Cette organisation décentralisée est une caractéristique essentielle de la prévoyance professionnelle suisse (Helbling, Personalvorsorge und BVG, p. 89). La Confédération doit mettre à disposition, à titre subsidiaire, une institution de prévoyance fédérale (institution supplétive).
N. 11 Indépendants (al. 2 let. d et e) : Les indépendants peuvent s'assurer de manière facultative. Pour certains groupes, la Confédération peut introduire une obligation, ce qu'elle n'a pas encore fait (Stauffer, Berufliche Vorsorge, N. 156).
N. 12 Financement (al. 3) : Le financement paritaire est ancré au niveau constitutionnel. Les employeurs doivent payer au moins la moitié des cotisations de leurs salariés. Cette parité minimale vaut aussi bien pour la prévoyance professionnelle obligatoire que pour la prévoyance professionnelle plus étendue.
N. 13 Exigences minimales (al. 4) : Toutes les institutions de prévoyance doivent satisfaire à des exigences minimales du droit fédéral. Celles-ci concernent l'organisation, le financement, les prescriptions de placement et la surveillance (Schneider/Geiser/Gächter, BVG Handkommentar, Einl. N. 45 ss).
#4. Conséquences juridiques
N. 14 La compétence législative de la Confédération selon l'al. 1 est globale et exhaustive. Les prescriptions cantonales ne sont admissibles que dans la mesure où le droit fédéral laisse de la place, notamment lors de l'aménagement de caisses de pensions de droit public (ATF 135 I 28 consid. 5.2).
N. 15 Les principes fixés à l'al. 2 sont contraignants pour le législateur fédéral. Il dispose d'une marge d'aménagement considérable lors de la mise en œuvre, mais ne peut pas contourner les exigences constitutionnelles (Häfelin/Haller/Keller/Thurnherr, Bundesstaatsrecht, N. 2194).
N. 16 L'objectif de prestations selon l'al. 2 let. a ne fonde pas de droit constitutionnel individuel à une certaine hauteur de rente. Il s'agit d'un objectif donné au législateur, qui est concrétisé dans la LPP par la fixation du salaire assuré et des taux de conversion (Müller/Schefer, Grundrechte, p. 894).
N. 17 La prescription de financement de l'al. 3 a un effet immédiat. Les dispositions réglementaires qui prévoient une participation moindre de l'employeur sont nulles (Brühwiler, Betriebliche Personalvorsorge, p. 234).
#5. Points controversés
N. 18 Portée de l'obligation : Il est controversé de savoir dans quelle mesure le législateur est habilité à prévoir des exceptions à l'obligation d'assurance. Tandis que Riemer/Riemer-Kafka (Recht der beruflichen Vorsorge, § 4 N. 30) plaident pour une interprétation restrictive, une partie de la doctrine plaide pour une marge d'appréciation plus large du législateur. La jurisprudence du Tribunal fédéral tend vers l'interprétation extensive.
N. 19 Obligation pour les indépendants : La question de savoir pour quels groupes d'indépendants une obligation devrait être introduite est discutée de manière controversée. Stauffer (Berufliche Vorsorge, N. 158) est favorable à une obligation pour les travailleurs faussement indépendants, tandis qu'Helbling (Personalvorsorge und BVG, p. 112) met en garde contre une surréglementation.
N. 20 Rapport avec le premier pilier : Le principe de coordination entre le premier et le deuxième pilier est controversé. Schneider (in: Schneider/Geiser/Gächter, BVG Handkommentar, Einl. N. 23) défend une coordination étroite, tandis que Brühwiler (Obligatorische berufliche Vorsorge, p. 45) plaide pour plus de flexibilité. Le Tribunal fédéral n'a pas pris de position définitive.
#6. Conseils pratiques
N. 21 Lors de la création ou de la restructuration d'institutions de prévoyance, les exigences minimales constitutionnelles selon l'al. 4 doivent être respectées dès le début. Le respect du financement paritaire selon l'al. 3 doit être garanti par le règlement.
N. 22 Pour l'aménagement de plans de prévoyance, l'objectif de prestations selon l'al. 2 let. a doit servir de ligne directrice. Lors de la fixation de prestations dans le domaine surobligatoire, il faut veiller à une coordination équilibrée avec le premier pilier pour éviter les surassurances (ATF 130 V 369).
N. 23 Les indépendants devraient examiner activement la possibilité de l'assurance facultative selon l'al. 2 let. d. Les avantages fiscaux et la protection de prévoyance l'emportent en règle générale sur les coûts de cotisation plus élevés par rapport à la prévoyance privée (pilier 3a).
N. 24 Pour les situations transfrontalières, il faut noter que l'art. 113 Cst est orienté principalement vers les institutions de prévoyance suisses. L'imputation de prestations de prévoyance étrangères s'effectue selon les règles du droit international des assurances sociales (ATF 150 II 202 consid. 4).