N. 1 Genèse historique
L'art. 93 Cst. se fonde sur l'art. 55bis aCst. de 1984, qui conférait à la Confédération une compétence réglementaire étendue pour la radio et la télévision (FF 1981 III 746). La révision totale de 1999 a étendu cette compétence aux « autres formes de diffusion publique télétechnique de programmes et d'informations », afin de tenir compte de l'évolution technologique (FF 1997 I 445). La disposition constitutionnelle poursuit l'objectif de donner aux médias électroniques un cadre constitutionnel qui reconnaît à la fois leur fonction sociale et garantit leur indépendance (FF 1997 I 446 s.).
N. 2 Classification systématique
L'art. 93 Cst. figure dans la section relative aux compétences de la Confédération et suit immédiatement l'art. 92 Cst. (Postes et télécommunications). La disposition présente des liens étroits avec les droits fondamentaux de communication (→ Art. 16 Cst. Liberté d'opinion et d'information, → Art. 17 Cst. Liberté des médias). Elle concrétise la liberté d'information pour le secteur de la radiodiffusion et la complète par des garanties institutionnelles spécifiques. La norme est principalement une disposition de compétence avec des références aux droits fondamentaux, mais ne constitue pas elle-même un droit fondamental (SGK BV-Ehrenzeller/Schindler, art. 93 n. 2).
N. 3 Éléments constitutifs / Contenu normatif
N. 3.1 Compétence fédérale (al. 1)
La compétence législative de la Confédération pour la radio, la télévision et les autres formes de diffusion publique télétechnique est, selon la doctrine dominante, étendue et agit de manière originairement dérogatoire par rapport au droit cantonal (Aubert/Mahon, Petit commentaire, art. 93 n. 4 ; Cottier, in : Mäder/Uebersax, art. 93 n. 12). Une opinion minoritaire voit des compétences concurrentes de la Confédération et des cantons, dans la mesure où la Confédération n'a pas fait un usage exhaustif de sa compétence (Biaggini, BV-Kommentar, art. 93 n. 6 ; Tschannen, in : Tschannen/Zimmerli/Müller, § 5 n. 28).
N. 3.2 Portée de la compétence fédérale
La portée de la compétence fédérale pour les médias en ligne est controversée. Selon Saxer, l'art. 93 Cst. ne couvre que les programmes et les applications fonctionnellement équivalentes (Saxer/Brunner, Rundfunkrecht, n. 142). L'opinion contraire soutient que l'ensemble de la communication publique dans le domaine en ligne relève de la compétence législative (Graber/Kerekes, sic! 2012, 421 ; Weber, Medienkonzentration, 87 ss.). BGE 149 I 2 a répondu à cette question pour l'offre publicitaire complémentaire de la SSR en précisant que les activités sur les médias sociaux sont également couvertes.
N. 4 Mandat de prestation (al. 2)
La radio et la télévision ont un mandat de prestation constitutionnel comportant quatre éléments : formation, épanouissement culturel, libre formation de l'opinion et divertissement. Ces fonctions sont équivalentes, la fonction de formation de l'opinion ayant un poids particulier (Müller/Schefer/Zeller, in : Müller/Schefer, 493). La prise en compte des « particularités du pays » comprend le multilinguisme, le fédéralisme et la diversité culturelle (Nobel/Weber, Medienrecht, n. 523).
N. 4.1 Exigence de conformité aux faits
L'exigence de présentation conforme aux faits ne requiert pas une objectivité absolue, mais la véracité et le soin journalistique (Barrelet/Werly, Droit de la communication, n. 1842). BGE 137 I 340 a précisé que les émissions d'information doivent être conçues de manière à ce que le public puisse se former sa propre opinion. Les reportages manipulateurs sont inadmissibles.
N. 4.2 Exigence de diversité
La représentation appropriée de la diversité des opinions se réfère à l'ensemble du programme, non aux émissions individuelles (Dumermuth, Programmaufsicht, 156). BGE 134 I 2 a confirmé que les portraits personnalisés de politiciens sont également admissibles s'ils n'ont pas un effet propagandiste unilatéral.
N. 5 Conséquences juridiques
N. 5.1 Indépendance de l'État et autonomie des programmes (al. 3)
L'indépendance garantie comprend tant l'indépendance institutionnelle des diffuseurs que la liberté rédactionnelle (SGK BV-Zeller, art. 93 n. 31). L'autonomie des programmes exclut la censure préalable de l'État, mais permet un contrôle a posteriori par l'AIEP. BGE 139 I 306 a étendu la soumission aux droits fondamentaux de la SSR également à l'activité de droit privé dans le domaine publicitaire.
N. 5.2 Obligation de considération (al. 4)
L'obligation de considération oblige le législateur et les autorités d'exécution à tenir compte de l'existence et de la fonction d'autres médias (Weber, Rundfunkfreiheit, 234). Elle ne fonde cependant aucun droit à la protection de la concurrence.
N. 5.3 Droit de recours (al. 5)
L'art. 93 al. 5 Cst. garantit un droit de recours auprès d'une instance indépendante pour les plaintes relatives aux programmes. L'AIEP n'est pas une autorité de censure, mais contrôle a posteriori le respect des prescriptions relatives aux programmes. BGE 134 II 260 a clarifié que l'AIEP n'a pas de compétence pour l'application du droit individuel de la protection de la personnalité.
N. 6 Questions controversées
N. 6.1 Étendue de la compétence fédérale
La controverse sur la compétence fédérale concurrente ou exclusive demeure non résolue. Alors qu'Aubert/Mahon, Cottier, Mäder et Dumermuth partent d'une compétence fédérale étendue, Biaggini et Tschannen voient une place pour les réglementations cantonales dans les domaines non réglementés de manière exhaustive (Biaggini, BV-Kommentar, art. 93 n. 6).
N. 6.2 Champ d'application pour les médias en ligne
Le différend sur la couverture des offres en ligne divise la doctrine. Saxer limite la compétence aux programmes linéaires et aux offres fonctionnellement équivalentes. La position contraire de Graber/Kerekes et Weber couvre toutes les formes de communication publique en ligne (Graber/Kerekes, sic! 2012, 421).
N. 7 Indications pratiques
Les diffuseurs doivent respecter les exigences constitutionnelles lors de la conception des programmes, mais disposent d'une marge de manœuvre considérable. La conformité aux faits doit être jugée plus strictement pour les émissions d'information que pour le divertissement. Pour les sujets controversés, une représentation équilibrée de différents points de vue dans l'ensemble du programme est recommandée. Les plaintes relatives aux programmes doivent être déposées auprès de l'AIEP dans les 20 jours (art. 95 LRTV). La SSR est également soumise aux droits fondamentaux pour ses activités sur les médias sociaux (BGE 149 I 2).