1La Confederazione può emanare prescrizioni sull’esercizio dell’attività economica privata.
2Provvede alla creazione di uno spazio economico svizzero non discriminante. Garantisce alle persone con formazione accademica o titolari di un diploma federale, cantonale o riconosciuto da un Cantone la possibilità di esercitare la professione in tutta la Svizzera.
3Per tutelare l’economia, la proprietà privata e gli azionisti e per garantire una conduzione sostenibile delle imprese, la legge disciplina le società anonime svizzere quotate in borsa in Svizzera o all’estero secondo i seguenti principi: a. l’assemblea generale vota annualmente l’importo globale delle retribuzioni (prestazioni in denaro e valore delle prestazioni in natura) del consiglio di amministrazione, della direzione e dell’organo consultivo. Elegge annualmente il presidente del consiglio di amministrazione, i singoli membri del consiglio di amministrazione e del comitato di retribuzione (Compensation Committee) e il rappresentante indipendente degli aventi diritto di voto. Le casse pensioni votano nell’interesse dei loro assicurati e rendono pubblico il loro voto. Gli azionisti possono votare elettronicamente a distanza; la rappresentanza del diritto di voto da parte degli organi e per i titoli in deposito è vietata; b. i membri dei vari organi non ricevono liquidazioni, altre indennità, retribuzioni anticipate, premi per acquisizioni e vendite di ditte e contratti supplementari di consulenza o di lavoro da parte di società del gruppo. La direzione della società non può essere delegata a una persona giuridica; c. gli statuti disciplinano l’ammontare dei crediti, dei prestiti e delle rendite ai membri degli organi, il piano economico, il piano di partecipazione e il numero di mandati esterni di questi ultimi, nonché la durata dei contratti di lavoro dei membri di direzione; d. l’infrazione delle disposizioni di cui alle lettere a–c è punita con la pena detentiva fino a tre anni e con la pena pecuniaria fino a sei retribuzioni annuali. Accettato nella votazione popolare del 3 mar. 2013 , in vigore dal 3 mar. 2013 (DCF del 15 nov. 2012 e 30 apr. 2013 – RU 2013 1303 ; FF 2006 8055 , 2008 2225 , 2009 265 , 2012 8099 , 2013 2619 ).
Panoramica
L'art. 95 Cost. disciplina tre importanti settori dell'ordinamento economico svizzero. Conferisce alla Confederazione la competenza di emanare prescrizioni per l'attività economica privata. Questo significa: la Confederazione può determinare come le imprese e gli indipendenti possono lavorare.
La norma garantisce uno spazio economico unitario in tutta la Svizzera. Chi ha una formazione professionale riconosciuta può esercitare la propria professione in tutta la Svizzera. Un medico bernese può praticare anche a Ginevra, un elettricista zurighese può lavorare anche a Lucerna. Questa regola impedisce che i Cantoni isolino i propri mercati.
L'art. 95 Cost. disciplina in modo particolarmente dettagliato le grandi società anonime quotate in borsa. Questa cosiddetta "iniziativa contro l'abuso" del 2013 prescrive: gli azionisti (compartecipanti dell'azienda) devono votare annualmente su tutti gli stipendi e i bonus della direzione. Eleggono anche direttamente il presidente del consiglio d'amministrazione. I compensi per dimissioni e i paracadute dorati sono vietati. Chi viola queste regole può essere punito con una pena detentiva fino a tre anni.
Un esempio: la grande banca UBS deve ogni anno far votare i suoi azionisti sulle retribuzioni della direzione. Se questi votano contro, le retribuzioni non sono consentite.
La competenza confederale secondo il cpv. 1 è molto ampia. Il Tribunale federale ha confermato in DTF 125 I 276 che rientra in essa "ogni attività professionale privatoeconomica esercitata". Secondo Felix Uhlmann nel suo commento BSK, la Confederazione può "determinare autonomamente il concetto di attività privatoeconomica" (BSK Cost., art. 95 n. 4). Il Consiglio federale ha sottolineato nel messaggio sulla revisione totale che questa competenza è "globale" (FF 1997 I 265).
La prescrizione collega così la protezione dei diritti fondamentali con la regolamentazione statale: consente la libertà economica, ma pone anche limiti a protezione della collettività.
N. 1 L'art. 95 Cost. si basa su tre radici storiche. La competenza per la regolamentazione dell'attività lucrativa privata (cpv. 1) risale all'art. 31 cpv. 2 vCost., che già dal 1874 conferiva alla Confederazione una competenza legislativa sussidiaria per il commercio e l'industria. Le disposizioni sul mercato interno (cpv. 2) furono inserite nel 1995 come art. 95 cpv. 2 vCost. per garantire costituzionalmente la libera circolazione delle persone all'interno della Svizzera (FF 1995 I 1213). Le disposizioni del diritto azionario (cpv. 3) derivano dall'iniziativa popolare «contro le retribuzioni abusive» e furono accettate il 3 marzo 2013 dal popolo e da tutti i Cantoni (FF 2013 2905).
N. 2 Il messaggio concernente la revisione totale della Costituzione federale del 1996 sottolineava che la competenza federale secondo il cpv. 1 è «globale» e permette alla Confederazione di «legiferare nel campo dell'attività lucrativa privata» (FF 1997 I 303). Questa competenza ha «effetto derogatorio a posteriori», per cui il diritto cantonale contrario viene abrogato.
N. 3 L'art. 95 Cost. costituisce il fulcro delle competenze economiche federali. È strettamente correlato alla libertà economica (→ art. 27 Cost.) e ai principi dell'ordinamento economico (→ art. 94 Cost.). Mentre l'art. 27 Cost. garantisce il diritto fondamentale individuale alla libera attività economica, l'art. 95 Cost. autorizza la Confederazione a regolamentare questa libertà.
N. 4 La norma va distinta dalle specifiche competenze economiche della Confederazione (→ artt. 96-98 Cost.) nonché dalle competenze cantonali nell'ambito dell'ordine pubblico e della sicurezza. Felix Uhlmann sottolinea che alla Confederazione spetta la facoltà di «determinare autonomamente il concetto di attività privata e di non seguire rigorosamente le limitazioni del diritto fondamentale secondo la giurisprudenza del Tribunale federale» (Uhlmann, BSK BV, Art. 95 N. 4).
N. 5 Il concetto di attività lucrativa privata comprende ogni attività di soggetti economici privati diretta al profitto o al reddito da lavoro. Il Tribunale federale ha confermato nella giurisprudenza costante che vi rientra «ogni attività di carattere commerciale esercitata privatamente», indipendentemente dal settore specifico o dal tipo di professione (DTF 125 I 276 consid. 6a).
N. 6 La competenza federale è globale, ma non illimitata. È sottoposta ai principi costituzionali, in particolare alla proporzionalità (→ art. 5 cpv. 2 Cost.) e al divieto dell'arbitrio (→ art. 9 Cost.). Uhlmann rileva che una competenza federale per la regolamentazione dei cani da combattimento è stata «giustamente negata», «dato che al centro sta la detenzione privata (non di carattere lucrativo privato) dei cani» (Uhlmann, BSK BV, Art. 95 N. 15).
N. 7 Il cpv. 2 obbliga la Confederazione a creare uno spazio economico svizzero unitario. Questa norma concretizza il principio della libera circolazione economica all'interno della Svizzera. Comprende due componenti: la garanzia generale del mercato interno (frase 1) e la garanzia specifica della libera circolazione professionale (frase 2).
N. 8 La garanzia del reciproco riconoscimento dei titoli di studio si riferisce alle formazioni scientifiche nonché ai diplomi federali, cantonali o riconosciuti dai Cantoni. Il Tribunale federale ha chiarito nel DTF 130 I 26 che questa garanzia non vale in modo assoluto e può essere limitata da interessi pubblici preponderanti.
N. 9 Le disposizioni dettagliate del cpv. 3 si rivolgono esclusivamente alle «società anonime svizzere quotate in borsa in patria o all'estero». Il testo costituzionale contiene disposizioni materiali vincolanti per la retribuzione e l'elezione dei membri degli organi nonché un mandato di diritto penale.
N. 10 La formulazione come «principi» non significa secondo Uhlmann che al legislatore spetti un ampio margine di manovra. Si tratta piuttosto di «disposizioni molto dettagliate», laddove «la validità assoluta e l'impossibilità di ponderazione di una norma costituzionale non sono da assumere alla leggera» (Uhlmann, BSK BV, Art. 95 N. 25).
N. 11 Dal cpv. 1 deriva la competenza legislativa globale della Confederazione con effetto derogatorio a posteriori. Se la Confederazione emana prescrizioni basandosi sull'art. 95 cpv. 1 Cost., il diritto cantonale contrario viene automaticamente abrogato. Il Tribunale federale lo ha confermato nel contesto della legge sulle professioni mediche (sentenza 2C_236/2020 consid. 2.3).
N. 12 Il cpv. 2 fonda un obbligo di agire della Confederazione («essa provvede») e un diritto soggettivo all'esercizio della professione in tutto il territorio nazionale per i titolari dei diplomi menzionati. Le limitazioni cantonali dell'ammissione sono ammissibili soltanto nella misura in cui sono giustificate da interessi pubblici preponderanti e proporzionate.
N. 13 Le disposizioni del cpv. 3 sono direttamente applicabili e obbligano il legislatore all'attuazione letterale. Secondo i materiali, il Consiglio federale ha optato «per un'attuazione 'il più possibile letterale' dell'iniziativa» (citato in Uhlmann, BSK BV, Art. 95 N. 53). In caso di violazione delle disposizioni sono minacciate pene detentive fino a tre anni.
N. 14Portata della competenza federale: Nella dottrina è controverso fino a che punto si estenda la competenza federale secondo il cpv. 1. Mentre Häfelin/Haller/Keller/Thurnherr partono da una competenza «molto ampia» (Bundesstaatsrecht, N. 1058), una parte della dottrina propugna per un'interpretazione più restrittiva tenendo conto delle competenze cantonali.
N. 15Votazioni consultive vs. vincolanti: Nell'interpretazione dell'art. 95 cpv. 3 lett. a era controverso se il concetto «votare» ammetta anche votazioni consultive. Il Consiglio federale ha optato per «votazioni annuali e vincolanti», il che è stato criticato da Forstmoser, che propugnava per più flessibilità (Forstmoser, SJZ 108/2012, 345).
N. 16Compatibilità con il diritto internazionale: Vogt argomenta che le disposizioni vincolanti del diritto azionario del cpv. 3 potrebbero portare a conflitti con il diritto societario internazionale (Vogt, Aktionärsdemokratie, 287). Al contrario Böckli e Häusermann sottolineano la necessità di un'attuazione compatibile a livello internazionale (Böckli, Aktienrecht, § 13 N. 665; Häusermann, SJZ 108/2012, 541).
N. 17 Nell'applicazione dell'art. 95 cpv. 1 Cost. è da esaminare se sussiste un'attività lucrativa privata. Le attività meramente private senza carattere di lucro non vi rientrano. La delimitazione può essere difficile nel caso singolo, ad esempio presso organizzazioni di pubblica utilità con attività economica accessoria.
N. 18 Per la mobilità professionale secondo il cpv. 2 si raccomanda il chiarimento tempestivo della questione del riconoscimento. La legge federale sul mercato interno (LMI) concretizza le disposizioni costituzionali e crea garanzie procedurali. In caso di rifiuto del riconoscimento è aperta la via giuridica.
N. 19 Le società quotate devono attuare le disposizioni del cpv. 3 nei loro statuti. L'ordinanza contro le retribuzioni abusive (ORAb) precisa i requisiti costituzionali. Le violazioni sono reati d'ufficio e vengono perseguite d'ufficio. La prassi mostra che sono particolarmente soggetti a errori soprattutto la documentazione dei risultati delle votazioni e la corretta configurazione dei contratti di lavoro (Oser/Müller, Praxiskommentar VegüV, Einl. N. 45).
BGE 138 I 378 (3 luglio 2012)
Le imprese statali possono operare in concorrenza con i fornitori privati, purché esista una base legale formale.
La decisione precisa i limiti dell'attività imprenditoriale statale secondo l'art. 94 cpv. 4 Cost.
«Con il principio della libertà economica (art. 94 cpv. 4 Cost.) è compatibile un'attività imprenditoriale dello Stato, purché esista una base legale formale, l'attività sia nell'interesse pubblico e proporzionata e sia rispettato il principio della neutralità concorrenziale.»
BGE 125 I 276 (14 giugno 1999)
I Cantoni possono regolamentare l'esercizio indipendente della professione, senza che ciò costituisca una violazione fondamentale della libertà economica.
La decisione riguarda il divieto dell'esercizio indipendente della professione come odontotecnico.
«Sotto la protezione dell'art. 31 Cost. rientra ogni attività dell'economia privata esercitata a titolo professionale, che serve a conseguire un utile o un reddito da lavoro [...], quindi anche l'attività professionale come odontotecnico. L'art. 31 Cost. riserva tuttavia nel cpv. 2 le disposizioni cantonali sull'esercizio del commercio e dei mestieri.»
#Limitazioni dell'ammissione e autorizzazione professionale
BGE 130 I 26 (27 novembre 2003)
Le limitazioni dell'ammissione per il personale sanitario non violano né la libertà economica né il principio dello spazio economico unitario.
Decisione di riferimento sulla compatibilità delle clausole del bisogno con la Costituzione federale.
«La limitazione dell'ammissione dei fornitori di prestazioni all'attività a carico dell'assicurazione obbligatoria delle cure medico-sanitarie, emanata dal Consiglio federale in base all'art. 55a LAMal e concretizzata dal Consiglio di Stato del Cantone Zurigo, non viola [...] né l'Accordo sulla libera circolazione [...] né la libertà economica [...], l'obbligo di riconoscimento reciproco dei titoli di studio.»
Sentenza 2C_236/2020 (28 agosto 2020)
La competenza per la regolamentazione dell'attività economica privata secondo l'art. 95 cpv. 1 Cost. comprende tutto il diritto delle professioni mediche.
La decisione riguarda il ritiro di un'autorizzazione per l'esercizio indipendente della professione di dentista.
«La LPMed si basa [...] sull'art. 95 cpv. 1 Cost., che conferisce alla Confederazione una competenza legislativa completa con effetto derogatorio posteriore riguardo all'esercizio dell'attività economica privata.»
#Diritto di riconoscimento e mobilità intercantonale
BGE 130 II 87 (29 gennaio 2004)
L'iscrizione nel registro cantonale degli avvocati rientra nella libertà economica e nell'art. 95 cpv. 2 Cost.
Decisione di principio sul significato della libertà di esercizio professionale per le professioni giuridiche.
«L'attività di avvocato nell'ambito del monopolio rientra nel diritto fondamentale della libertà economica; il rifiuto dell'iscrizione nel registro (per mancanza di indipendenza) tocca questo diritto fondamentale, il che consente un controllo secondo i criteri della libertà economica e quindi anche dei suoi limiti.»
#Responsabilità delle imprese e disposizioni sui compensi
BGE 132 III 564 (27 giugno 2006)
La responsabilità degli amministratori secondo il CO non sottostà direttamente all'art. 95 cpv. 3 Cost.
La decisione tratta gli obblighi di diligenza nelle società in situazione precaria.
«L'obbligo di diligenza degli amministratori deve essere valutato secondo criteri oggettivi, dove per le società in situazione finanziaria precaria è richiesta particolare attenzione.»
BGE 136 III 148 (7 dicembre 2009)
Responsabilità del diritto azionario e eccezioni di compensazione nella procedura fallimentare.
La sentenza precisa l'applicazione delle pretese di responsabilità contro gli amministratori.
«La parte convenuta può compensare nel processo di responsabilità con crediti che le spettavano al momento dell'apertura del fallimento nei confronti della società fallita.»
#Prassi del diritto azionario dopo la revisione costituzionale
Sentenza 4A_268/2018 (18 novembre 2019)
Responsabilità del diritto azionario in strutture di gruppo complesse.
La sentenza tratta l'applicazione degli obblighi di diligenza nel caso Swissair-Grounding.
«Gli amministratori devono adempiere il loro obbligo di diligenza indipendentemente da influenze esterne e non possono invocare istruzioni di terzi.»
#Diritto del mercato interno e riferimenti al diritto europeo
Sentenza 2C_277/2022 (3 luglio 2023)
Autorizzazione per l'impartizione di lezioni di nuoto e libertà economica.
La decisione mostra l'ampia applicazione della libertà economica a diversi tipi di professioni.
«La libertà economica spetta ugualmente a persone fisiche e giuridiche [...]. Essa protegge l'attività economica privata [...]; sono comprese anche le attività commerciali.»
Sentenza 2C_501/2016 (7 dicembre 2016)
Condizione per l'autorizzazione all'esercizio indipendente della medicina complementare.
La sentenza riguarda la regolamentazione dei metodi di cura alternativi.
«Il diritto fondamentale della libertà economica protegge ogni attività dell'economia privata diretta al conseguimento di un utile o di un reddito da lavoro. Essa comprende in particolare il libero accesso a un'attività economica privata e il suo libero esercizio.»
Sentenza 2C_1007/2022 (15 gennaio 2025)
Parità tra uomo e donna e parità salariale negli appalti pubblici.
La sentenza mostra l'intreccio tra diritto della parità e libertà economica.
«Il controllo della parità salariale negli appalti pubblici tocca la libertà economica degli offerenti, ma è giustificato dall'interesse pubblico alla parità.»
Sentenza 2C_102/2023 (18 settembre 2024)
Impugnazione di aumenti dell'affitto e competenze di regolamentazione statali.
La decisione riguarda i limiti degli interventi statali nei prezzi di affitto.
«Gli interventi statali nella determinazione dei prezzi necessitano di una base legale sufficiente e devono essere proporzionati, anche se motivati dalla politica sociale.»