#1. Genesi storica
N. 1 L'attuale disposizione costituzionale in materia energetica fu introdotta nel 1990 come art. 24octies aCF e trasferita immutata nella nuova Costituzione federale nel 1999 (FF 1988 II 369, 397 segg.; FF 1997 I 421). L'articolo costituzionale nacque sullo sfondo delle crisi petrolifere degli anni '70 e della catastrofe nucleare di Chernobyl del 1986. Doveva conferire alla Confederazione le competenze necessarie per elaborare una politica energetica sostenibile.
N. 2 Nell'emanazione della disposizione il Consiglio federale rinunciò consapevolmente a una base costituzionale per la riscossione di tributi energetici. Questa decisione caratterizza l'ordinamento delle competenze tuttora: secondo la dottrina prevalente l'art. 89 CF non può essere invocato per la riscossione di tributi energetici (Jaag/Keller, URP 1998, 319 segg.).
#2. Inquadramento sistematico
N. 3 L'art. 89 CF si colloca sistematicamente nel 2° titolo «Competenze» della Costituzione federale e disciplina la ripartizione delle competenze tra Confederazione e Cantoni nel settore energetico. La disposizione è strettamente connessa con le disposizioni contigue → art. 90 CF (energia nucleare) e → art. 91 CF (trasporto di energia) nonché con le disposizioni ambientali (→ art. 73–74 CF).
N. 4 La costituzione energetica segue un federalismo cooperativo: Confederazione e Cantoni collaborano per il raggiungimento degli obiettivi di politica energetica (cpv. 1), mentre alla Confederazione sono attribuite competenze specifiche (cpv. 2–3) e i Cantoni rimangono competenti primariamente per l'energia degli edifici (cpv. 4). Questa ripartizione delle competenze si distingue dal schema classico delle competenze federali esclusive o concorrenti (Waldmann, Volkswirtschaft 1/2-2005, 23).
N. 5 Centrale per l'interpretazione è il rapporto con i diritti fondamentali. Secondo Müller, FS Wahl 2001, 351 segg., anche le aziende pubbliche di approvvigionamento energetico sono vincolate ai diritti fondamentali nella misura in cui agiscono nell'ambito di attività statali (→ art. 35 CF). Ciò vale in particolare per la garanzia della proprietà (→ art. 26 CF) e la libertà economica (→ art. 27 CF).
#3. Elementi di fattispecie / Contenuto normativo
N. 6 Obiettivi di politica energetica (cpv. 1): La Costituzione menziona due finalità di pari rango: un «approvvigionamento energetico sufficiente, diversificato, sicuro, economico ed ecologico» nonché un «consumo energetico parco e razionale». Questi obiettivi sono da intendere come precetti di ottimizzazione che devono essere bilanciati nell'applicazione concreta del diritto (DTF 138 I 454 consid. 5.1).
N. 7 I cinque criteri dell'approvvigionamento energetico sono in parte in tensione tra loro. «Sufficiente» significa la copertura quantitativa del fabbisogno. «Diversificato» richiede la diversificazione dei vettori energetici. «Sicuro» comprende sia la sicurezza dell'approvvigionamento sia la sicurezza tecnica. «Economico» esige efficienza dei costi. «Ecologico» integra aspetti ambientali (Jagmetti, Energierecht, 32 segg.).
N. 8 Legislazione di principio (cpv. 2): La Confederazione dispone di una competenza di legislazione di principio per l'utilizzazione delle energie indigene e rinnovabili nonché per il consumo energetico parco. I «principi» sono direttive quadro che devono lasciare margini di attuazione ai Cantoni. La prassi mostra tuttavia una tendenza verso una regolamentazione federale dettagliata (Müller, ZBl 2013, 635 segg.).
N. 9 Competenze federali (cpv. 3): Alla Confederazione spettano due competenze specifiche: in primo luogo può emanare prescrizioni sul consumo energetico di impianti, veicoli e apparecchi (competenza normativa). In secondo luogo promuove lo sviluppo di tecniche energetiche (competenza di promozione). La competenza normativa è configurata come competenza federale comprensiva (DTF 138 I 454 consid. 5.2).
N. 10 Competenza cantonale per gli edifici (cpv. 4): I Cantoni sono competenti «principalmente» per le misure energetiche concernenti gli edifici. Questa competenza cantonale primaria è coordinata mediante i MoPEC (Modelli di prescrizioni energetiche dei Cantoni). La Confederazione può tuttavia emanare anche prescrizioni per gli edifici in base al cpv. 3, nella misura in cui riguardano impianti e apparecchi (Hänni/Stöckli, Wirtschaftsverwaltungsrecht, 685).
#4. Conseguenze giuridiche
N. 11 L'art. 89 CF non fonda diritti soggettivi per i privati. La disposizione si rivolge ai legislatori federale e cantonali e li vincola al perseguimento degli obiettivi di politica energetica. Un diritto diretto a determinate misure di politica energetica non può essere dedotto dalla disposizione costituzionale (Weber/Kratz, Elektrizitätswirtschaftsrecht, 45).
N. 12 La ripartizione delle competenze è vincolante: nella misura in cui la Confederazione ha fatto uso delle sue competenze, i Cantoni sono vincolati al diritto federale (→ art. 49 CF). Il Tribunale federale lo ha confermato per le rimunerazioni per l'immissione in rete: con la regolamentazione federale conclusiva nella LEne i supplementi cantonali non hanno più spazio (DTF 138 I 454 consid. 5.3).
N. 13 Le misure di politica energetica devono rispettare i diritti fondamentali, in particolare la garanzia della proprietà e la libertà economica. Il Tribunale federale applica un criterio rigoroso di proporzionalità, ma riconosce l'elevata importanza degli obiettivi di politica energetica come interesse pubblico (DTF 149 I 49 consid. 8).
#5. Controversie
N. 14 Base costituzionale per tributi energetici: La dottrina prevalente sostiene che l'art. 89 CF non costituisce una base sufficiente per tributi energetici (Jaag/Keller, URP 1998, 319, 385). L'opinione contraria argomenta che il supplemento di rete introdotto con la LAEl possa basarsi sull'art. 89 CF. Kern rileva tuttavia che il fondamento dovrebbe correttamente avvenire tramite l'art. 74 CF (protezione dell'ambiente).
N. 15 Portata della competenza federale: È controverso quanto si estenda la competenza di legislazione di principio della Confederazione. Müller, ZBl 2013, 640, critica l'estesa legislazione federale come svuotamento del principio federalistico. Waldmann, Volkswirtschaft 1/2-2005, 25, difende invece la regolamentazione federale comprensiva come necessaria per un mercato energetico funzionante.
N. 16 Vincolo ai diritti fondamentali nel mercato elettrico liberalizzato: È discusso controversamente il vincolo ai diritti fondamentali delle aziende di approvvigionamento energetico dopo l'apertura del mercato. Müller, FS Wahl 2001, 360 segg., afferma un vincolo ai diritti fondamentali nell'agire nell'ambito di attività statali. Häner, AJP 2002, 1150, propugna un approccio differenziato secondo l'ambito di compiti.
#6. Indicazioni pratiche
N. 17 Nella pianificazione di progetti energetici è da osservare il complesso ordinamento delle competenze. In linea di principio sono da distinguere tre livelli: (1) gli impianti per la produzione di energia sottostanno primariamente al diritto federale (LEne, LAEl), (2) l'energia degli edifici rientra nella competenza cantonale, (3) le pianificazioni energetiche comunali devono muoversi nel quadro del diritto superiore.
N. 18 Per l'ammissibilità di prescrizioni energetiche cantonali è decisivo se la Confederazione ha legiferato in modo conclusivo. Ciò è da verificare caso per caso. Come regola empirica vale: quanto più dettagliata è la regolamentazione federale, tanto più ristretto è il margine cantonale. I MoPEC offrono orientamento per regolamentazioni cantonali conformi alla Costituzione.
N. 19 In caso di interferenze con diritti di proprietà (p. es. obblighi di sostituzione di impianti di riscaldamento, obblighi solari) è richiesta un'accurata verifica della proporzionalità. Il Tribunale federale riconosce sì gli obiettivi di politica energetica come rilevante interesse pubblico, ma esige termini di transizione adeguati e regolamentazioni per i casi di rigore (DTF 149 I 49 consid. 8.4).
N. 20 La transizione energetica richiede uno stretto coordinamento tra i livelli statali. L'art. 89 cpv. 5 CF obbliga la Confederazione a tener conto degli sforzi dei Cantoni e dei Comuni. Nella prassi ciò significa: coinvolgimento tempestivo di tutti gli attori, considerazione delle particolarità regionali e coordinamento dei programmi di promozione.